昨【27】日新闻：川安岳法院判决被告支付修路款40万元违约金3万元

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单位发包工程完成后谁来验收-代理词

原告江华田、尹付强诉被告永顺镇政府、熬桥村及五社

建设工程施工合同纠纷一案

代 理 词--代理人胡代国，2018年12月17日-电话15984216745

尊敬的法官：

本人依法接受原告的委托，现在就法官总结的本案有关“原告要求被告支付修路款400000元、违约金30000万元、利息24000元”是否应当得到支持的争议焦点，发表如下辩论意见。

第一，关于诉讼请求的变更。

在前次的起诉过程中，原告是以甲乙双方签订的2016年7月7日《永顺镇熬桥村社级道路建设工程承包合同书》有效；要求被告组、村支付修路工程款400000元、违约金30000万元、利息24000元，作为该案的诉讼请求。

由于法院以组长曾山兵没有在验收资料上签名，只有村民代表签名，没有上级主管部门的验收资料为由，裁定驳回了原告的起诉。原告被迫提起了上诉。

在向安岳法院递交上诉状时，原告同时递交了一份起诉状。增加永顺镇政府为第一被告。诉讼请求变更为：“判决2017年7月28日原、被告签订的《承包合同书》无效；赔偿原告承揽修建公路投资款剩余部分400000元;支付违约金3万元;支付资金占用费从2018年1月1日起按银行贷款利率计算。”

又由于法官同意了立案审理本案，原告撤回了对原案的上诉。

考虑到原告诉讼的最终目的，是要求被告给付工程款；被告没有以当事人无承包工程资质反驳主张案涉合同无效；法官也同意。为了节约司法资源，减少诉讼麻烦。故原告将案涉工程合同的诉讼请求从合同无效变更为“合同有效”，变更为本文开头的诉讼请求。

第二，原告的诉讼请求有以下事实根据：

1、2017年8月16《永顺镇熬桥村五社道路建设情况报告》。该报告主要内容：组长曾山兵盖私章、16户村民签名押印，村民委员会加盖公章，向永顺镇人民政府报告：为了修建五社公路，成立了安全领导小组的事实。

2、2017年9月6日《永顺镇熬桥村公路建设安全管理小组名单》。组长曾山兵、副组长熬自锋、成员五人、熬桥村村民委员会加盖了公章予以认可。

3、2017年9月15日，《永顺镇熬桥村五社道路建设开工申请》，组长曾山兵盖私章、16户村民签名押印，村民委员会加盖公章，向永顺镇人民政府报告。

永顺镇人民政府批示：同意按易地搬迁设计标准开工。冯世国、2017年9月15日，加盖了永顺镇人民政府公章。

4、2016年7月7日《永顺镇熬桥村社级道路建设工程承包合同书》。合同甲方曾山兵等三人签字押印。乙方尹付强、江华田；双方约定修路里程1.8公里，价款60万元、包工包料、2017年12月底完工后，交甲方验收质量合格后，甲方开始使用。并支付剩余的工程款40万元。如一方违约，由违约方按照合同总价的5%向对方支付违约金。

5、2017年12月30日《验收申请书》及《检验记录》二页。主要内容：对公路二十多项技术指标进行了验收，平均合格率达80%以上，验收评价：“符合要求”。11位村民监督小组成员签名捺印，村民委员会加盖了公章予以确认。

6、《永顺镇熬桥村社道通畅工程建设施工总结》。....五、交工自检结果：本项工程分项、分部、单位工程均达到合格。六、经验总结......工作如期圆满完成，并受到当地群众的欢迎和各级领导的一致好评。证明乙方所承建的公路已如期保质保量交付甲方使用。

7、光盘一张。证明案涉公路甲方已经使用了一年了，公路上有小桥车、摩托车运行，曾山兵组长买了小桥车，并开到了自己的家门口。

以上七组证据证明：原告依照组、村及镇政府批准，依照甲乙双方签订的合同所约定权利和义务，保质保量按时修好了社级公路。并经甲方验收，符合甲方的要求，村委会加盖了公章予以确认，可以交付使用，且根据原告拍摄的公路上轿车、摩托车、自行车运行实况，案涉公路已经交付甲方使用了一年，效果良好。 但是，被告“永顺镇人民政府批示：同意按易地搬迁设计标准开工”的项目资金不但没有落实，反而答复原告，没有争取到国家的“易地搬迁”项目。拒绝给付剩余工程款40万元。

第三、原告的诉讼有以下法律依据

根据《中华人民共和国合同法》第八条规定：”依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”的规定及上述证据证明，原被告双方签订的合同真实有效。

根据《合同法》一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施，赔偿损失等违约责任。”的规定及甲乙双方签订的《永顺镇熬桥村社级道路建设工程承包合同书》：“包工包料、2017年12月底完工后，交甲方验收质量合格后，甲方开始使用。并支付剩余的工程款40万元。如一方违约，由违约方按照合同总价的5%向对方支付违约金。”根据前述法律规定及双方签订的合同约定，被告应当向原告支付违约金30000元=600000元X5%；原告要求被告支付一年的资金利息24000元，符合合同法立法精神中的公平原则，是合理诉求。同时，甲方未争取到国家“易地搬迁”项目资金，根据谁受益谁出钱的原则，被告应当采取补救措施，继续履行合同，支付剩余工程款40万元。被告以未争取到国家“易地搬迁”项目资金为由，拒绝支付该40万元，违反了合同约定及诚实信用原则。

第四，单位发包给乙方的工程完成后，由谁验收？

需要说明的是法官刚才询问：修建案涉公路是否进行过招投标？原被告都回答：没有招投标。根据这一事实，因为修建案涉公路是村民自己集资，不是国家立项拨款工程，依法不需要招投标。既然不是国家立项拨款不需要招标的工程，那么，被告所辩称的，上级部门没有鉴定验收，公路的质量是否合格的问题，就不成立。本代理人认为，单位自建工程的质量，由单位自己验收，上级部门没有参加鉴定验收的法定义务。即便要申请鉴定验收，也是发包单位自己出钱申请，或者申请人民法院委托有资质的部门鉴定验收。前提是申请单位要先向法院交申请书及鉴定费。就本案而言，前文已经陈述过，案涉公路，组及组的上级单位村民委员会已经验收合格，还加盖了公章予以确认，并已经使用了一年了。这就证明，被告对案涉公路的质量问题，早验收合格。否则就不会使用。

综上所述，为了维护原告的合法权益，请求贵院支持本代理意见。

此致

原告委托诉讼代理人胡代国- 联系电话15984216745

2018年12月17日