解药|武汉病毒所陷争议：为何此时宣布申请瑞德西韦新用途专利？

2020-02-05 17:41已围观次

抗新冠病毒药物有效性仍在验证中，专利角逐已经开始。2月4日，中国科学院武汉病毒研究所（下称武汉病毒研究所）官网发布消息称，1月21日，已就瑞得西韦“抗2019新型冠状病毒的用途”申报中国发明专利。

瑞得西韦原为抗埃博拉病毒在研药物，由美国制药公司吉利德研发，为验证其对新冠病毒肺炎治疗的有效性，2月3日起，中日友好医院等机构在武汉疫区开启三期临床试验，试验药物由吉利德公司提供。

疫情之下，武汉病毒研究所为何抢占先机申请专利？这将对药物未来应用产生何种影响？一时之间，争议不断。

武汉病毒研究所官网解释，专利申请是“依据国际惯例，从保护国家利益的角度出发”。其称，由于瑞得西韦并未在中国上市，因此对其用途申请专利，若国外相关企业有意为疫情防控作出贡献，该所暂不要求实施专利所主张的权利。

清华大学药学院院长丁胜则指出，为科学研究成果申请专利无可厚非，能不能获得授权是后续需要讨论和被评判的。在疫情防控上，协调引进海外药物，需要争取更多国际合作和互信。

亦有观点认为，这更是一场国际规则下的“专利竞争”。“ 吉利德公司发明这个药物之后，也会尽可能地去补充申请各种专利，其他人和它在这个领域继续抗争，就只能使用符合各国专利法的作战方法，逐步挖掘各个小范围专利蚕食。”汇业律师事务专利代理律师唐嘉伟表示。

这项专利申请是否会影响瑞得西韦未来在中国的研究和注册？截至发稿，财新记者多次拨打武汉病毒所科研计划处负责人电话，但未能接通，本次事件的另一个相关方吉利德公司亦未做出回应。

为何申请专利？

专利是保护一种技术方案的制度，根据《中华人民共和国专利法》，药物发明专利包括产品专利、方法专利和用途专利。

根据武汉病毒研究所官网，该专利申请基于一项名为《瑞得西韦和磷酸氯喹能在体外有效抑制新型冠状病毒（2019-nCoV）》的研究，成果显示，瑞得西韦和磷酸氯喹在细胞水平上能有效抑制2019-nCov的感染。

武汉病毒所称，上述研究由该所和军事科学院军事医学研究院国家应急防控药物工程技术研究中心开展联合展开，成果以《瑞得西韦和磷酸氯喹能在体外有效抑制新型冠状病毒（2019-nCoV）》）为题发表在中国自主知识产权的学术期刊Cell Research（《细胞研究》）上。不过，两种药物在人体上的作用还有待临床验证。2月4日发表的上述论文认为瑞得西韦和磷酸氯喹这两种药物 “在细胞水平上能有效抑制2019-nCoV的感染，其在人体上的作用还有待临床验证。”

目前，武汉病毒研究所申请的专利具体内容尚不清晰。根据官网信息，该专利名称为“抗2019新型冠状病毒的用途”，业内人士推测，该专利方案是应用瑞得西韦进行抗新冠病毒治疗的用途专利，而非核心的化合物专利。

“药物用途有两个概念，一种是治疗概念，一种是成药研发注册，前者比如医疗机构了解到某几种药物组合能救人，可以为病人用药，但是如果有中间药商想把这种药物组合研发成一种成药并注册，在专利授权下，这种行为是被禁止的。”上海佳黎知识产权服务有限公司总经理方佳敏解释。

疫情之下，武汉研究所申请瑞得西韦相关专利引发争议，也被认为和宣布的时机和方式有关。

一些业内人士认为，针对科研结果申请专利是通常做法，但武汉病毒所急于宣布消息，反而导致公众误解。

安杰律师事务所合伙人何菁指出，武汉病毒所的专利申请是关于如何用已有药物瑞得西韦去对付新冠状病毒，是一种治疗方法，严格的说是已有化合物的新用途专利，这不是去占领瑞得西韦对应的化合物，而是对应使用这个化合物的治疗方法专利。

“武汉病毒所提出这用途专利申请是很自然的”，何菁分析，因为其最先有机会得到新冠病毒样本，也有机会先想到、做到使用已有药物和瑞得西韦在新病毒上试验，一旦发现能够抑制冠状病毒，就可以申请用途专利。

一些业内人士对于武汉病毒所的做法提出一定的担忧，认为目前研究成果并不明确，抢先申请专利的做法更需全面评估。丁胜指出，新冠病毒种类多，研究成果的范围和深度都会影响未来专利授权的考量，容易引起争议。

“专利申请不是授权，授权还需要符合新颖性和创造性等条件，尤其是证明创造性还要用数据说话，现在数据能否支撑，是否符合创造性要求不得而知。专利申请和专利授权是两回事。”北京市高级法院知识产权庭原副庭长、北京务实知识产权发展中心主任程永顺同样指出。

快速申请的一个可能目的在于抢占先机。唐嘉伟解释，专利是一种将自己的研发成果向公众公开并向国家申请要求换取保护的制度，一个重要原则就是“先申请原则”，即专利保护第一个申请人，在此基础上，各方都积极开发药物使用用途，并最大限度挖掘专利。

“放在今天这个特定的环境来看，它会有一些国家利益的因素在里面，但应该看到，这更是一场商业领域的战争，大家在争抢某个药用作治疗新冠病毒肺炎这个领域的‘垄断权’。”唐嘉伟认为。

若要真正有助于疫情防控和患者治疗，申请专利并不直接见效。方佳敏表示，科研机构从科研管理角度，对发表论文、申请专利有程序规定，常规可以理解，但是如果从国家利益和公众角度讲，武汉所更应该把具体专利方案公开，“可能会对解决实际问题更有效”。

北京市正见永申律师事务所执业律师焦雨歆则补充，在中国，申请专利和药品实际上市用于治疗患者完全是两个独立的轨道，一种可药用的物质以及其用于治疗疾病的用途成功获得专利授权，并不代表其可满足药品上市的要求。

如何影响未来药物应用？

更令人关心的问题是，瑞得西韦专利的申请是否会影响未来药物在疫情中的应用？

财新记者在国家知识产权局专利检索页面检索，并未发现上述专利，这意味着专利申请尚未获得国家知识产权局授权。事实上，专利申请需经过申请、初审、公开、实质审查、授权或驳回等流程，财新记者了解到，目前专利申请流程约在18个月左右。

部分观点认为，上述专利申请是在吉利德的药物基础之上，获得授权的可能性较小。焦雨歆介绍，一项发明专利自申请到最终授权要经过初审和实审两个阶段。提交专利申请，只能说开始了初步研究，依据体外细胞实验数据，应该可以通过专利初审。但在实质审查阶段，仅依赖细胞实验的结果恐怕难以满足一项用途专利的授权条件。

“对于病毒所申请的这件专利来说，美国吉利德公司所公开的一系列在前的专利及论文以及新闻报道等都会成为审查员评判病毒所专利是否能够授权的参考。”唐嘉伟认为。

财新记者检索发现，吉利德在中国至少已申请两个瑞得西韦相关专利，一个已授权（CN102052631B），保护化合物本身，一个已公开，尚未授权（CN108348526A），保护这个药用于治疗冠状病毒引起的疾病的用途，该申请说明书显示，其实验已进展到动物（猴子）实验。

此外，专利授权需有明确的研究数据支撑。方佳敏介绍，专利授权，既看技术方案又看技术效果，专利药最后批的就是一套技术方案，申请人如果要对这套方案获得专利授权和垄断，一定要有确凿的证据，如果没有这些证据，生物医药领域难以获得专利授权。

“目前大部分专利都是新颖性没问题，但创造性不过关，创造性的争辩不只在新，还要看数据充分性，要看1月21号申请时武汉病毒所有多少研究数据。”方佳敏解释。

若专利获得授权，也不意味着武汉病毒研究所可以自由使用瑞得西韦。何菁解释，如果武汉所申请的专利是包含瑞得西韦化合物和另外化合物的混合疗法，即使专利获得授权，武汉病毒所要使用的话，仍然需要得到吉利德公司在中国已经得到授权的专利许可，其他企业如果要生产制造含有瑞得西韦的药物，也需要得到吉利德的专利许可。

一种观点认为，中国获得瑞得西韦相关专利，未来或对该药物上市价格和供应做出制衡。对此，方佳敏则表示，在通常药厂博弈之间，即便一方能获得专利授权，另一方也可能提出专利无效诉讼，原因在于前者的专利主要成分是后者的成熟药品。

程永顺则表示，若为了控制疫情发展的必要，和抢注专利相比，实则还有其他法律框架内的做法。针对有确切疗效且安全可靠的药品（如果是己获得授权的中国专利药），在权利人不能满足市场需要的情况下，中国政府可以在现行法律框架下实施专利强制许可，以解决社会公共健康危机之需。专利强制实施许可，指在法律规定的情形下，不经专利权人授权，政府可以许可他人实施发明或者实用新型专利的法律制度，但在中国并未有完整实践案例。

武汉病毒所在2019年12月底肺炎疫情公布于世之前就开始研究新型冠状病毒。专利之争的背后，此后科研成果转化为防控策略的历程受到关注。在2月5日国家卫健委的发布会上，有媒体质疑武汉病毒研究所发现药物有效后，为何没有第一时间进入临床，而是选择首先发论文、申请专利，卫健委表示，正在关注相关情况。